——對錯誤廢標情形的梳理
某地政府采購中心曾統(tǒng)計，在全年完成的500個采購項目中，廢標項目76個，廢標率達15.2%。廢標率居高不下，直接影響了采購效率。其中固然有多方面原因，但錯誤廢標無疑是一大重要推手。
根據(jù)《政府采購法》第三十六條的規(guī)定，在招標采購中，出現(xiàn)符合專業(yè)條件的供應商或者對招標文件作實質響應的供應商不足三家，影響采購公正的違法、違規(guī)行為，投標人的報價均超過采購預算，因重大變故采購任務取消情形的，應予以廢標。實務操作中，前兩種情形出現(xiàn)概率較大。筆者通過梳理，發(fā)現(xiàn)主要的錯誤廢標情形有以下方面。
一、采購人員、評標專家誤解導致的錯誤廢標
筆者對招標采購中的常見誤解進行了分析，發(fā)現(xiàn)其中不少是直接造成廢標的原因。在投標、評標過程中，采購人員、評審專家因為這些誤解，會錯誤拒絕或否定投標人的投標，由此導致投標人不足三家或者實質性響應招標要求的投標人不足三家而廢標。這些誤解包括以下幾種。
1.對投標人必須是獨立法人的誤解
誤解：投標人必須是獨立法人才有資格參加投標。
正解：法律法規(guī)并未限制沒有法人資格的其他組織參加政府采購項目的投標活動?！墩少彿▽嵤l例》第十七條規(guī)定，參加政府采購活動的供應商應當具備政府采購法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供下列材料：（一）法人或者其他組織的營業(yè)執(zhí)照等證明文件，自然人的身份證明……《〈政府采購法實施條例〉釋義》解釋說明，其他組織主要包括合伙企業(yè)、非企業(yè)專業(yè)服務機構等。據(jù)此，筆者認為，投標單位只要能提供營業(yè)執(zhí)照等證明文件就可以合法參加政府采購活動，而不必提供法人營業(yè)執(zhí)照。沒有獨立法人資格的合伙企業(yè)、分公司和個體戶等其他組織，只要符合法律法規(guī)規(guī)定的其他條件，都是合法的政府采購供應商，也都可以參加政府采購項目的投標活動。
需要特別指出的是，在政府購買服務采購項目和PPP政府采購項目中，市場上大量供應商是沒有獨立法人資格的（包含不需要營業(yè)執(zhí)照的事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社團組織、社會中介機構等），如果要求必須是獨立法人才有資格參加投標，就會導致投標人不足三家或者實質性響應招標文件要求的投標人不足三家而廢標。而《國務院辦公廳關于政府向社會力量購買服務的指導意見》《財政部關于印發(fā)〈政府購買服務管理辦法（暫行）〉的通知》等有關法規(guī)和規(guī)范性文件均已明確了政府購買服務的承接主體資格。筆者認為，在這兩類采購項目中，沒有法人資格的其他組織也是合法供應商。
2.對營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍的誤解
誤解：營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍必須涵蓋招標要求的貨物和服務等，否則，投標無效。
正解：營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍不是判斷一個投標人是否有資格經(jīng)營招標要求的工程、貨物和服務的因素。投標人經(jīng)營資格的判斷分為兩種情況。第一，需要行政許可才能經(jīng)營的，即投標人必須獲得相關的行政許可才能參加項目招標活動。即便營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍內(nèi)沒有相關內(nèi)容，但投標人已經(jīng)取得了行政許可的，就有了經(jīng)營資格。第二，不需要行政許可的經(jīng)營項目，即不管營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍中是否有相關內(nèi)容，投標人都可以經(jīng)營，也可以參加投標，不受任何限制。因此，判斷一個投標人是否有經(jīng)營資格，只要看法律法規(guī)對招標項目是否提出了行政許可的資格資質要求。如果有，投標人須獲得行政許可，否則不能投標，此時，不管營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍，只看相關行政許可證書；如果沒有，則無需從經(jīng)營資格上判斷，也無需看經(jīng)營范圍。
3.對營業(yè)執(zhí)照年檢的誤解
誤解：營業(yè)執(zhí)照須經(jīng)過年檢才有效。未經(jīng)年檢的營業(yè)執(zhí)照無效，投標人沒有投標資格。
正解：營業(yè)執(zhí)照年檢已經(jīng)取消，不存在需要年檢的營業(yè)執(zhí)照。
2014年2月7日，國務院下發(fā)《關于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發(fā)〔2014〕7號），其中明確，“改革年度檢驗驗照制度。將企業(yè)年度檢驗制度改為企業(yè)年度報告公示制度。改革個體工商戶驗照制度，建立符合個體工商戶特點的年度報告制度。”隨后，國家工商行政管理總局發(fā)布《工商總局關于停止企業(yè)年度檢驗工作的通知》（工商企字〔2014〕28號），明確“自2014年3月1日起停止對領取營業(yè)執(zhí)照的有限責任公司、股份有限公司、非公司企業(yè)法人、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)及其分支機構、來華從事經(jīng)營活動的外國（地區(qū)）企業(yè)，以及其他經(jīng)營單位的企業(yè)年度檢驗工作?！弊源耍髽I(yè)年度檢驗正式取消，招標文件中不能再要求投標人提交經(jīng)過年檢的營業(yè)執(zhí)照。
4.對接收投標文件的誤解
誤解：投標截止時間前，工作人員應拒絕接收密封不合格和未繳納投標保證金的投標文件。
正解：除了超過投標截止時間而延遲的投標文件外，其他投標文件一律應當接收。
首先，工作人員無權在開標現(xiàn)場對投標文件密封是否符合招標文件的要求、投標人是否繳納投標保證金進行審查。其次，投標保證金繳納憑證作為投標文件的一部分，已密封在投標文件中，在開標現(xiàn)場無法確定是否繳納了投標保證金。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部第18號令）第五十六條規(guī)定“投標文件屬下列情況之一的，應當在資格性、符合性檢查時按照無效投標處理：（一）應交未交投標保證金的；（二）未按照招標文件規(guī)定要求密封、簽署、蓋章的……”因此，投標文件是否按照招標文件要求密封、投標人是否繳納投標保證金，這兩種情況都應在評標過程中由評標委員會作出評判。
《招標投標法》第三十六條規(guī)定，“開標時，由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構檢查并公證……招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件，開標時都應當當眾予以拆封、宣讀”。從該條規(guī)定可以看出，首先，《招標投標法》并未規(guī)定開標前可以檢查投標文件的密封情況，只規(guī)定在開標時才可以檢查，并明確由投標人、投標人代表或者公證人員進行檢查；其次，不管投標文件的密封情況如何，一律要開標唱標。如果招標人在開標前就因密封問題拒絕了投標人的投標文件，怎么來拆封、宣讀？投標文件是否按照招標文件的要求密封，是對投標文件的評價，是評標時符合性評審的內(nèi)容之一?！墩袠送稑朔ā返谌邨l規(guī)定，“評標由招標人依法組建的評標委員會負責”，即任何對投標文件的評價、評審都必須由評標委員會負責。
5.對非行政許可的行業(yè)資質的誤解
誤解：凡是行業(yè)資質都是必須具備的實質性條件。
正解：非法律法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過行政許可的行業(yè)協(xié)會頒發(fā)的資質和證書均不是投標人必須具備的資格條件，除招標文件根據(jù)招標項目的特點和需要特別設置外，不能作為實質性條件。在評審過程中，評標專家對此可能理解得不夠清楚，因為他們本身就是行業(yè)內(nèi)的人，可能就是制定行業(yè)資質規(guī)定的倡導者。此時，如果評標組織者（采購人、代理機構工作人員）也存在誤解，不能正確處理評標專家的意見，很可能導致錯誤廢標。
6.對非強制性認證證書的誤解
誤解：市場上存在的認可、認證證書是投標人必須提供的證書，并作為實質性條件之一。
正解：沒有法律法規(guī)依據(jù)的、非強制性的認可、認證證書不是招標要求的實質性條件，招標文件也不得將其設置為特定條件。
我國政府為兌現(xiàn)入世承諾，于2001年12月3日對外發(fā)布了強制性產(chǎn)品認證制度（China Compulsory Certification，簡稱CCC，即“3C”強制認證），即《強制性產(chǎn)品認證管理規(guī)定》，對列入《中華人民共和國實施強制性產(chǎn)品認證的產(chǎn)品目錄》的19類132種產(chǎn)品實行“統(tǒng)一目錄、統(tǒng)一標準與評定程序、統(tǒng)一標志和統(tǒng)一收費”的強制性認證管理。如果招標采購的并非該目錄中的產(chǎn)品，則無需強制認證證書。目前，該目錄以外的某些產(chǎn)品在市場上存在自愿認證的情況，但這些自愿認證證書不能作為招標的實質性要求。
7.對聯(lián)合體投標文件蓋章的誤解
誤解：必須由所有參加聯(lián)合體的各方蓋章，投標文件才有效。
正解：投標文件中，聯(lián)合體一方蓋章即有效。
關于聯(lián)合體蓋章的問題，目前實踐中有四種不同的做法：聯(lián)合體各方都必須在投標文件上蓋章；牽頭方蓋章即可；根據(jù)聯(lián)合投標協(xié)議的約定，由負責投標的一方蓋章；任何一方蓋章均可。
筆者支持任何一方蓋章均可的做法。投標聯(lián)合體是臨時性合伙關系，各方承擔連帶民事責任，任何一方的行為，其他方都可能負全部民事責任。各方簽訂的聯(lián)合投標協(xié)議是臨時合伙協(xié)議，而合伙的典型特征就是在合伙事務范圍內(nèi)任何一個合伙人都可以代表整個聯(lián)合體。因此，聯(lián)合體任何一方均可代表其他方從事聯(lián)合投標的活動，只要聯(lián)合體一方在投標文件上蓋章，投標文件就是有效的。當然，各方都蓋章的投標文件也是有效的，但不能認為必須由各方全部蓋章才有效。（沈德能）
來源：中國政府采購報
