前言：為幫助招標投標單位及從業(yè)人員更好地掌握招標投標政策法規(guī)，在行業(yè)活動中規(guī)避業(yè)務風險，我們將連續(xù)刊載本網(wǎng)特聘專家丁貴橋授權四川招投標網(wǎng)獨家首發(fā)招投標異議投訴案例系列分析文章以饗讀者。
招投標異議投訴案例分析
作者：丁貴橋
招投標異議投訴問題，已經(jīng)越來越受到人們的重視。近幾年來，隨著招標活動的深入開展，潛在投標人、投標人或者其他利害關系人對招標采購方面的法律法規(guī)及招標程序逐漸熟悉和了解，各類主體以提出異議和投訴的方式進行維權在招標活動中也越來越普遍，處理異議和投訴也成為招標采購部門、管理和監(jiān)督部門的一項重要工作，如何及時、妥善處理這些異議和投訴是目前需要重視的問題。筆者總結招標采購管理的一些實踐經(jīng)驗，通過十五個案例的分析，希望對從事采購招標工作的同志，在處理招標采購活動異議和投訴工作中有所幫助。
案例3 關于異議提出主體與異議意見處理認定的案例
3.1 案例簡介
某省一較大型建筑工程施工總承包項目招標，招標人在招標文件資格條件中設定如下要求：(1)投標人應同時具有建筑工程施工總承包一級資質和機電工程施工總承包一級資質；(2)不接受聯(lián)合體投標。
公告發(fā)布后，A 、B 、C 三家公司參與項目的投標，D 公司向招標人就招標文件內容提出異議，認為招標人設定資質要求相對于工程建設項目過高，同時具有建筑工程施工總承包一級資質和機電工程施工總承包一級資質的單位很少，涉嫌以設定和實際需要不相適應的資格排斥潛在投標人，建議招標人降低資格要求等級或接受聯(lián)合體投標。
招標人收到異議后進行了分析，認同異議內容，但是如果此時終止招標，既不符合《工程建設項目施工招標投標辦法》第十五條規(guī)定的“除不可抗力原因外，招標人在發(fā)布招標公告、發(fā)出投標邀請書后或者售出招標文件或資格預審文件后不得終止招標”的情形，又可能構成第七十二條規(guī)定的“招標人在發(fā)布招標公告、發(fā)出投標邀請書或者售出招標文件或資格預審文件后終止招標的，應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用，以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。給潛在投標人或者投標人造成損失的，應當賠償損失”的情形，考慮到目前購標的單位已夠三家，招標人不愿承擔相關經(jīng)濟賠償損失及重新招標導致的工期損失，招標人便以D公司未購買招標文件、無資格提出異議為由，不對D公司異議進行處理。
3.2 焦點問題
(1)未購買招標文件的 D公司是否有提出異議的權利?
(2)招標人在收到潛在投標人異議后，應如何處理?
3.3 案例分析
(1)未購買招標文件的D公司若屬于潛在投標人或利害關系人，有提出異議的權利 ?！墩袠送稑朔ā返谑藯l規(guī)定?！罢袠巳丝梢愿鶕?jù)招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關資質證明文件和業(yè)績情況并對潛在投標人進行資格審查；國家對投標人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。招標人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇”；第六十五條規(guī)定?！巴稑巳撕推渌﹃P系人認為招標投標活動不符合本法有關規(guī)定的，有權向招標人提出異議或者依法向有關行政監(jiān)督部門投訴”。這里提出異議或者進行投訴的主體，從法律上限于與該項招標投標活動有直接利害關系的人，其受法律保護的利益，可能因為招標投標活動違反本法規(guī)定的規(guī)則和程序，受到直接損害。招標投標活動違反法律規(guī)定，“投標人”的利益會受到影響，“其他利害關系人”即有意參加投標競爭，但因招標人的違法行為而不能參加投標競爭，因而喪失可能取得中標利益的潛在投標人。對于其他與該項招標投標活動無直接利害關系的其他人，依法可以對招標投標中的違法行為進行揭發(fā)、檢舉，但不能享有對于招投標活動提出異議或進行投訴以至于行政訴訟的權力。
本案中，D公司雖然未購買招標文件，但若其屬于因招標文件資質要求設定過高而被排斥在外的潛在投標人或利害關系人，則有權依據(jù)上述規(guī)定向招標人提出異議。
同時提醒注意，根據(jù)《招標投標法實施條例》第二十二條規(guī)定，“潛在投標人或者其他利害關系人對資格預審文件有異議的，應當在提交資格預審申請文件截止時間2日前提出；對招標文件有異議的，應當在投標截止時間10日前提出。招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復；作出答復前，應當暫停招標投標活動”,因此，本案中D公司作為利害關系人提出異議應在投標截止時間10日前提出。
（2）招標人收到潛在投標人異議后，經(jīng)核實確有違法違規(guī)情形，則應根據(jù)相關法律法規(guī)修改招標文件并重新招標。
《招標投標法實施條例》第二十三條規(guī)定“招標人編制的資格預審文件、招標文件的內容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預審結果或者潛在投標人投標的，依法必須進行招標的項目的招標人應當在修改資格預審文件或者招標文件后重新招標”。因此，招標人須修改招標文件并重新招標的要符合下兩個條件。
①招標人招標文件違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定。不符合公開、公平、公正和誠實信用原則。
招標投標活動中可能涉及違法違規(guī)的行為包括招標文件發(fā)售、現(xiàn)場踏勘、投標文件接收、評標委員會選擇、開標程序、澄清、投標否決、招標候選人公示。中標通知、履約能力審查、合同談判等?？赡苌婕斑`法違規(guī)的法律文件包括資格預審公告、招標公告、資格預審文件、招標文件、中標通知書等。潛在投標人投標人和其他利害關系人如提出上述招標活動或法律文件存在遺漏錯誤、不具有合理性或違反法律規(guī)定，已經(jīng)或可能侵害其合法權益的，均有權向招標人提出異議 。
就本案而言，須結合相關事實判斷招標人設定的資格條件是否系根據(jù)項目的實際需要，以及是否明顯排斥了潛在的投標人，并違背了公平競爭的原則，如確實存在此種情形，招標人應按法律規(guī)定進行處理。
②屬于依法必須招標的項目。
依法必須招標的項目，要嚴格執(zhí)行《招標投標法實施條例》第二十三條的規(guī)定，招標人應修改招標文件并重新招標。若不屬于依法必須進行招標的項目，可以不適用《招標投標法實施條例》。
特聘專家介紹——
丁貴橋：經(jīng)濟學碩士畢業(yè)、高級經(jīng)濟師，湖北省公共資源交易監(jiān)督管理局原局長、黨組書記，政協(xié)湖北省第十一屆委員會常務委員、經(jīng)濟委員會副主任。
主要學術成果：《創(chuàng)新招投標管理體制》、《治理串通投標研究》等八部著作，在國家、省級報刊發(fā)表理論文章數(shù)十篇。
研究方向：公共資源招投標監(jiān)督管理 、企業(yè)經(jīng)營管理。
