案例回放
某代理機構(gòu)代理采購某一辦公設(shè)備招標項目，經(jīng)過資格審查和符合性檢查后，所有投標人都順利進入了評標環(huán)節(jié)，評標委員會按照招標文件規(guī)定的綜合評分法進行評分。評分過程中，評標委員會發(fā)現(xiàn)所有投標人（8家）的投標產(chǎn)品都是某個品牌的產(chǎn)品，存在不同投標人在一個采購項目中提供相同品牌產(chǎn)品的情況。代理機構(gòu)工作人員當時提醒評標專家可能存在投標人之間串通投標的情況，要仔細審查投標人的投標文件。
評標委員會于是對所有投標人的投標文件進行仔細比對鑒別，發(fā)現(xiàn)除了招標文件要求的內(nèi)容外，投標人的投標文件沒有明顯的雷同或者錯誤相同或者混雜等情況，保證金的提交未發(fā)現(xiàn)異常。評標現(xiàn)場無法確定投標人之間是否串通投標，根據(jù)相關(guān)規(guī)定和招標文件的規(guī)定，評標委員會繼續(xù)評標。經(jīng)過評分，A投標人綜合得分最高，排名第一。但按照相關(guān)規(guī)定，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標人按一家投標人計算，如果推薦中標候選人，卻只能推薦A公司一家。招標文件明確規(guī)定推薦三家中標候選人，評標結(jié)果只能推薦一家，無法達到招標文件的要求。
該項目通過資格和符合性審查的有8家投標人，按照相關(guān)規(guī)定，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標人按一家投標人計算，實際上只有一家投標人，那么投標人不足三家，招標失敗。評標專家認為本項目應(yīng)廢標，重新采購。
此時，采購人代表有不同意見，認為如果認定投標人不足三家，按照規(guī)定是不能開標的，而不是到評標將要結(jié)束了，推薦中標候選人時再認定投標人不足三家。現(xiàn)在進入評分環(huán)節(jié)的投標人有8家，不是一家，可以推薦一家中標候選人，A公司應(yīng)當被推薦為中標候選人。
評標專家經(jīng)過討論，認為推薦一家中標候選人不符合招標文件的要求，不接受采購人代表的意見。
針對所有投標人都投標一個品牌產(chǎn)品的問題，評標專家從招標文件的招標貨物要求（采購需求）進行了分析，發(fā)現(xiàn)只有投標產(chǎn)品的品牌才能完全達到和滿足招標貨物要求中的多項要求，因此，所有投標人都選擇這個品牌的產(chǎn)品來投標就不足為奇了。
問題引出
一、所有投標人的投標產(chǎn)品都是同一品牌，投標人之間就是串通投標嗎？
二、招標文件條款不合理該如何處理？
三、采購各方當事人該吸取哪些教訓？
專家點評
一、投標產(chǎn)品均為同一品牌不一定是串通投標
所有投標人的投標產(chǎn)品都是同一品牌，是值得注意的串通投標的線索和表面現(xiàn)象，但不能想當然認為就是串通投標或者以此來認定投標人就一定是串通投標。
根據(jù)《政府采購法實施條例》第七十四條規(guī)定了7種屬于惡意串通情形和《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱“87號令”）第三十七條規(guī)定了6種情形視為投標人串通投標。
本案例中，經(jīng)過評標委員會現(xiàn)場仔細比對和鑒別投標人的投標文件，未發(fā)現(xiàn)串通投標或者視為串通投標的情形，無法在現(xiàn)場認定投標人之間存在串通投標。事實上，評標專家對招標文件的招標貨物要求進行評審后，發(fā)現(xiàn)是由于招標要求指向了一個品牌的產(chǎn)品，投標人研究招標要求后，都使用同一品牌產(chǎn)品投標，并非投標人之間事先串通投標所致。
二、招標文件條款不合理應(yīng)修改后重新招標
評標專家對招標文件進行審查后發(fā)現(xiàn)招標的貨物要求中有多項要求只有投標產(chǎn)品的品牌才能完全達到和滿足。87號令第四十三條規(guī)定，公開招標數(shù)額標準以上的采購項目，投標截止后投標人不足3家或者通過資格審查或符合性審查的投標人不足3家的，除采購任務(wù)取消情形外，按照以下方式處理：招標文件存在不合理條款或者招標程序不符合規(guī)定的，采購人、采購代理機構(gòu)改正后依法重新招標。
本案例中，招標文件存在不合理的條款，導致所有投標人都提供相同品牌產(chǎn)品參加投標，依法計算后，投標人不足三家，采購人應(yīng)修改招標文件后重新招標。
三、采購各方當事人應(yīng)當吸取的教訓
1、采購人應(yīng)當對采購標的的市場技術(shù)或者服務(wù)水平、供應(yīng)等情況進行市場調(diào)查，根據(jù)調(diào)查情況科學、合理地確定采購需求。不要把某個潛在投標人按照自己將投標的品牌產(chǎn)品向采購人提供的技術(shù)參數(shù)和要求直接作為采購需求，而不進行任何市場調(diào)查。如此確定采購需求，往往中了某個潛在投標人控標的坑，導致廢標，造成浪費。采購人還可以通過專家對采購需求的論證或者征求相關(guān)供應(yīng)商的意見來確定采購需求，避免采購需求指向單一品牌。
2、采購代理機構(gòu)對采購人提供的采購需求要進行必要的分析，不能只是復制粘貼了事，避免采購需求指向單一品牌，否則將前功盡棄。
3、潛在投標人對于只有某個單一品牌才能滿足的采購需求，要依法提出質(zhì)疑。有些潛在投標人明知采購需求有問題卻不提出質(zhì)疑，認為自己也可以在市場上找到滿足采購需求的產(chǎn)品參加投標，對自己投標沒有影響，心存僥幸。提出質(zhì)疑還怕影響了與采購人和代理機構(gòu)的關(guān)系，面子上不好。但受制于87號令第三十一條的規(guī)定，能滿足采購需求的投標產(chǎn)品不一定就是投標有效的，也可能是無效的或者不計算為投標人的。潛在投標人帶著僥幸心理投標是不應(yīng)該的，最后可能反受其害。
法規(guī)鏈接
《政府采購法實施條例》
第七十四條 有下列情形之一的，屬于惡意串通，對供應(yīng)商依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責任，對采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員依照政府采購法第七十二條的規(guī)定追究法律責任：
?。ㄒ唬┕?yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標文件或者響應(yīng)文件；
?。ǘ┕?yīng)商按照采購人或者采購代理機構(gòu)的授意撤換、修改投標文件或者響應(yīng)文件；
（三）供應(yīng)商之間協(xié)商報價、技術(shù)方案等投標文件或者響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；
?。ㄋ模儆谕患瘓F、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；
?。ㄎ澹┕?yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標、成交；
?。┕?yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標、成交；
?。ㄆ撸┕?yīng)商與采購人或者采購代理機構(gòu)之間、供應(yīng)商相互之間，為謀求特定供應(yīng)商中標、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》
第三十七條 有下列情形之一的，視為投標人串通投標，其投標無效：
?。ㄒ唬┎煌稑巳说耐稑宋募赏粏挝换蛘邆€人編制；
?。ǘ┎煌稑巳宋型粏挝换蛘邆€人辦理投標事宜；
?。ㄈ┎煌稑巳说耐稑宋募d明的項目管理成員或者聯(lián)系人員為同一人；
（四）不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異；
?。ㄎ澹┎煌稑巳说耐稑宋募嗷セ煅b；
（六）不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。
第四十三條 公開招標數(shù)額標準以上的采購項目，投標截止后投標人不足3家或者通過資格審查或符合性審查的投標人不足3家的，除采購任務(wù)取消情形外，按照以下方式處理：
?。ㄒ唬┱袠宋募嬖诓缓侠項l款或者招標程序不符合規(guī)定的，采購人、采購代理機構(gòu)改正后依法重新招標；
?。ǘ┱袠宋募]有不合理條款、招標程序符合規(guī)定，需要采用其他采購方式采購的，采購人應(yīng)當依法報財政部門批準。
來源：政府采購信息網(wǎng) 作者：溫朝文
