編制招標文件應注意的幾個問題
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發(fā)布日期:2010年09月13日
政府采購招標文件,是政府采購機構(gòu)作為招標人,在實施政府采購項目招標時所使用的書面法律文件,主要是用來載明政府采購招標項目的內(nèi)容和要求,并告知參加投標的政府采購供應商應當了解的與招標項目有關的內(nèi)容和相關情況以及在編制投標文件和投標時應遵循的原則和應達到的要求,同時也是和評標委員會進行評標的重要依據(jù),還是招標人組織招標活動、最后定標以及采購人與中標供應商簽訂合同的主要依據(jù)。對于政府采購采購機構(gòu)來說,編制既符合法律規(guī)范又與招標項目具體情況相結(jié)合的招標文件,既是實施政府采購活動的需要,又是實施政府采購招標活動的重要環(huán)節(jié),對確保政府采購招標活動順利實施有著極其重要的作用。筆者根據(jù)多年來從事政府采購招標工作的經(jīng)驗,認為編制政府采購招標文件應重點注意把握以下幾個方面的問題:
應注意全面了解招標項目的具體情況
全面了解招標項目的具體情況,是編制招標文件的前提。只有對所要招標的項目進行全面系統(tǒng)的了解,明確招標項目的具體內(nèi)容和要求,才能準確地把項目的具體內(nèi)容、技術(shù)要求寫入招標文件中,才能讓參加投標的供應商充分了解招標項目的詳細情況。一般來說,了解項目的具體情況,首先是要對項目進行審查、論證、分析。當接到采購人送來的采購項目資料后,要對這些資料進行審查,并從資金、技術(shù)、生產(chǎn)、市場等方面對采購人提交的采購方案進行綜合分析。如有必要,還應邀請有關方面的技術(shù)人員或?qū)<覅⒓樱瑢椖窟M行論證、分析。
在具體內(nèi)容上,一是要對項目的資金來源及落實情況進行分析,以核實資金來源、用途是否正當、合理,采購資金是否已經(jīng)落實到位。
二是要對采購需求進行分析,要會同有關專家對采購方案的技術(shù)要求和交貨期等商務方面的要求進行分析、論證,準確掌握采購人的采購需求和采購方案的基本內(nèi)容。
三是要對潛在供應商的情況進行分析,要通過調(diào)查摸底,準確掌握相關企業(yè)生產(chǎn)情況、供貨能力、售后服務情況以及服務能力及其資質(zhì)、資格等情況。
四是要進行市場分析,通過開展市場調(diào)查,分析招標項目所涉及產(chǎn)品、設備及配套設施的生產(chǎn)、銷售、服務的市場價格和供求狀況等相關情況。
五是要進行采購風險分析,通過對項目的資金預算、需求、生產(chǎn)、市場以及交貨期和交貨狀態(tài)等因素進行分析,以防范采購風險的發(fā)生。
六是對采購成本進行分析,要根據(jù)招標項目的特點和技術(shù)要求,對采購過程中可能遇到的各種因素進行分析預測,測算采購費用,使采購過程中的采購成本能夠得到合理控制。
其次,要通過對項目資料的審查、分析、論證,確定項目采購清單。要在詳細了解項目基本情況的基礎上,會同采購人及有關技術(shù)人員對采購方案進行審查、分析、研究,并根據(jù)分析論證情況,明確項目的具體內(nèi)容和技術(shù)要求,進一步完善采購方案,并根據(jù)完善后的采購方案,確定招標項目的詳細資料和采購清單,使采購項目的基本情況更加清楚明了。
應注意準確適用相關法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件
政府采購的主要特征就是其方式和程序的法定性,而招標是在法律法規(guī)規(guī)定的程序下所開展的一項活動。政府采購招標既要遵循政府采購原則,按照政府采購法律法規(guī)所規(guī)定的方式和程序進行,又要遵循招標投標的有關原則,按照國家招標投標的有關法律法規(guī)進行。
目前,規(guī)范政府采購招標的法律、法規(guī)主要包括以下幾個方面:一是全國人大及其常委會制定頒布的相關法律,主要有《招標投標法》、《政府采購法》、《合同法》、《民法通則》、《反不正當競爭法》等與政府采購及其政府采購招標有關的法律。
二是由國務院制定頒發(fā)的行政法規(guī),主要有《建設工程質(zhì)量管理條例》、《建設工程勘察設計管理條例》、《貨物進出口管理條例》等與招標投標有關的行政法規(guī)。
三是由財政部制定出臺以及由財政部與有關部門聯(lián)合制定出臺的部門規(guī)章,主要有《政府采購貨物招標投標管理暫行辦法》、《政府采購評審專家管理辦法》、《政府采購信息公告管理辦法》、《政府采購供應商投訴處理辦法》、《集中采購機構(gòu)監(jiān)督考核管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購合同管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購預算管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購評審辦法》等與政府采購有關的管理辦法。
四是由省人大常委會制定頒發(fā)的招標投標方面的地方性法規(guī),主要有《陜西省實施〈中華人民共和國招標投標法〉辦法》等。
五是由省人民政府制定頒發(fā)的與政府采購工作有關的地方性行政規(guī)章。
六是由省財政廳制定的以及由省財政廳、省人民政府有關部門聯(lián)合制定的與政府采購有關的規(guī)范性文件,以及由當?shù)厝嗣裾捌湄斦块T制定的及由財政部門和其它有關部門聯(lián)合制定的與政府采購有關的規(guī)范性文件。在編制政府采購招標文件時,一定要注意理解、把握這些法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的相關規(guī)定,嚴格依照并準確適用這些規(guī)定,切忌在招標文件中出現(xiàn)違背這些法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的內(nèi)容或條款。
應注意把握招標文件的結(jié)構(gòu)和基本要素
政府采購招標文件,與其它類型的招標文件在結(jié)構(gòu)上是相同的,其基本要素也應該對包括招標項目具體情況的介紹和對招標投標活動組織實施過程具體要求的規(guī)定等內(nèi)容。在結(jié)構(gòu)上,這兩個基本要素一般分為七個部分。完整的招標文件是由這七個部分組成的,即招標公告(或投標邀請)、投標人須知、合同主要條款或商務要求、投標文件格式、評標原則和辦法、投標供應商資格證明文件、招標項目內(nèi)容和技術(shù)要求。這七個部分自成一體,又相互關聯(lián),分別載明各自不同的內(nèi)容和要求。
其中,招標公告(或投標邀請)主要是介紹招標項目的簡明情況,告知投標人獲取招標文件和投標以及開標的方式、地址、時間以及聯(lián)系方式、通訊地址等;投標人須知主要是說明招標文件的組成部分,對招標項目作出詳細說明,解釋招標文件中的有關概念、涵義,對投標人的資格要求以及資格審查辦法,澄清招標文件和投標文件的方法、程序,投標文件的內(nèi)容和組成部分,對投標文件的編制、裝訂、密封、標記、遞交等要求作出規(guī)定,告知投標人開標的時間、地點以及投標的地點、時間、方式、程序和截止投標的時間,對投標文件的修改和撤回作出規(guī)定,對評標的辦法和程序、定標的原則和方式以及合同簽訂的原則、時間等作出規(guī)定;合同主要條款或商務要求,是對項目的商務部分作出規(guī)定,包括合同價款所應包含的內(nèi)容,對工期或交貨期、保修期的規(guī)定,對產(chǎn)品或設備質(zhì)量技術(shù)的要求,對服務項目及服務規(guī)范、標準的規(guī)定,對違約的責任及其處理辦法的規(guī)定等;投標文件格式主要是對投標文件的組成部分及其格式作出規(guī)定,要求參加投標的供應商按照規(guī)定的格式制作投標文件并提供相關的投標文件資料、說明;評標辦法主要是對評標的程序、方法、原則、標準以及評標過程的具體組織實施作出說明和規(guī)定;供應商資格證明文件主要是對要求投標人須提供的能證明其資格、資質(zhì)的文件資料和格式要求作出規(guī)定;招標項目內(nèi)容和要求主要是對所招標的項目作出詳細說明,包括項目的實施方案,項目的主要內(nèi)容,項目的技術(shù)方案及其技術(shù)要求,相關的指標參數(shù),所依據(jù)的標準,相關的技術(shù)設計圖紙、相關的設備技術(shù)參數(shù)和具體的項目資料及采購清單等。在編制招標文件時,要特別注意把握好招標文件的這些基本要素,按照規(guī)范的招標文件的主要結(jié)構(gòu),把所有應明確的內(nèi)容和要求都毫無遺漏地載入到招標文件中,并確保招標文件的公平性,讓所有參加投標的每一位供應商都能公平地獲取相關的信息資料。
應注意把握有關法律法規(guī)對政府采購及其招標的禁止性規(guī)定
《招標投標法》、《政府采購法》等法律法規(guī)對招標投標、政府采購及其招標投標的有關事項分別作了明確規(guī)定,這些規(guī)定有些是禁止性的,在招標投標以及政府采購招標投標中不得違反這些規(guī)定,編制政府采購招標文件也不得有違反這些規(guī)定的內(nèi)容。這些規(guī)定主要有:一是在《招標投標法》第二十條規(guī)定,招標文件不得要求或者標明特定生產(chǎn)供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內(nèi)容;而本法第十九條規(guī)定了招標文件中必須包含的內(nèi)容,這些內(nèi)容將使供應商或承包商能夠提交符合招標人需求并使招標人能夠以客觀和公平方式進行比較的投標,從而體現(xiàn)招標程序的公開性、公平性和公正性。這就要求招標文件中規(guī)定的內(nèi)容,特別是其中的技術(shù)規(guī)格,必須符合公平競爭性的要求,招標文件中規(guī)定的各項技術(shù)規(guī)格或其他內(nèi)容均不得要求或標明某一特定的專利、商標或商號、設計或型號、具體原產(chǎn)地或生產(chǎn)廠家,不得有傾向某一潛在投標人或排斥某一潛在投標人的內(nèi)容。其中,專利就是特定的公民或法人在一定時期內(nèi)由于創(chuàng)造發(fā)明而獨自享有的受法律保護的權(quán)利,包括發(fā)明、實用新型和外觀設計。商標:就區(qū)別一個商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的商品和其他生產(chǎn)者或者經(jīng)營者的商品的一種標記。我國法律規(guī)定,經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標,商標注冊享有商標專有權(quán),受法律保護。商號是指企業(yè)或其他工業(yè)制品的性能、規(guī)格和大小。
所謂原產(chǎn)地是指表示某商品“原產(chǎn)于哪里”或“來源于哪里”的某一地區(qū)名(如“法國白葡萄酒”)或某一國家的某一地區(qū)名(如“景德鎮(zhèn)瓷器”),并且該商品與該地理名稱(無論大?。┰谫|(zhì)量、功能或其他特征上密切相關??梢姡瑢ι鲜鎏囟▽@?、商標等專有權(quán)或特定設計、型號、原產(chǎn)地或廠家的提及,實際上是明示只有這特定的廠家或產(chǎn)品符合招標人的意愿,其他廠家或產(chǎn)品則不在其列,這顯然限制和排斥了其他潛在投標人。所謂“傾向某一潛在投標人或排斥某一潛在投標人的內(nèi)容”,暗含有利于或排斥特定的潛在投標。這也是針對和利于特定的廠家或產(chǎn)品而限制和排斥其他的廠家或產(chǎn)品的做法,因而也是政府采購招標以及編制政府采購招標文件應該禁止的。
二是《政府采購法》第五條規(guī)定,任何單位和個人不得采用任何方式,阻撓和限制供應商自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場;第二十二條規(guī)定了供應商參加政府采購活動應當具備的條件,但同時又規(guī)定,采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求,規(guī)定供應商的特定條件,但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。
這兩條規(guī)定,是與《招標投標法》關于“招標文件不得要求或者標明特定生產(chǎn)供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內(nèi)容”的規(guī)定是一致的,其主要精神就是為了在招標過程中保證實現(xiàn)公平競爭,嚴格禁止采購人、采購代理機構(gòu)用有意設定不合理條件的辦法來限制和阻撓供應商參加政府采購活動的行為。因而,在編制政府采購招標文件時,就不得在招標文件中設定阻撓和限制供應商參加政府采購投標活動的內(nèi)容和條款。
三是《政府采購法》第十條規(guī)定,政府采購應當采購本國貨物、工程和服務,同時又規(guī)定了一些除外條件,在這些除外條件下,采購人必須采購本國貨物、工程和服務,即凡不具備這些除外條件的,就不得采購非本國貨物、工程和服務。也就是說,政府采購應當采購本國貨物、工程和服務是《政府采購法》對政府采購的禁止性規(guī)定,更是對政府采購招標投標活動的禁止性規(guī)定,在編制政府采購招標文件時,必須嚴格遵守。
應注意把握有關法律法規(guī)對政府采購的鼓勵性規(guī)定
在編制政府采購招標文件時,除要遵守有關法律法規(guī)對招標及政府采購招標的禁止性規(guī)定外,還應遵守有關法律法規(guī)對招標及政府采購招標的鼓勵性規(guī)定。這些規(guī)定主要是財政部制定出臺的一些規(guī)章、規(guī)范性文件以及財政部與有關部門聯(lián)合制定出臺的一些規(guī)章、規(guī)范性文件。這些規(guī)章及規(guī)范性文件主要是為了促進政府采購政策功能的實現(xiàn),要求采購人的采購必須有利于實現(xiàn)政府采購在保護環(huán)境、促進節(jié)能和自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購政策的落實等方面發(fā)揮作用。
這些規(guī)章及規(guī)范性文件主要有:一是財政部《關于實施促進自主創(chuàng)新政府采購政策的若干意見》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購合同管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購預算管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購評審辦法》,二是財政部、國家發(fā)改委《節(jié)能產(chǎn)品政府采購實施意見》,三是財政部、國家環(huán)??偩帧蛾P于環(huán)境標志產(chǎn)品政府采購實施的意見》。在財政部、國家發(fā)改委在《節(jié)能產(chǎn)品政府采購實施意見》中提出,各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織(以下統(tǒng)稱“采購人”)用財政性資金進行采購的,應當優(yōu)先采購節(jié)能產(chǎn)品,逐步淘汰低能效產(chǎn)品;政府采購屬于節(jié)能清單中產(chǎn)品時,在技術(shù)、服務等指標同等條件下,應當優(yōu)先采購節(jié)能清單所列的節(jié)能產(chǎn)品;在政府采購活動中,采購人應當在政府采購招標文件(含談判文件、詢價文件)中載明對產(chǎn)品的節(jié)能要求、合格產(chǎn)品的條件和節(jié)能產(chǎn)品優(yōu)先采購的評審標準。財政部、國家環(huán)??偩衷凇蛾P于環(huán)境標志產(chǎn)品政府采購實施的意見》中提出,各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織(以下統(tǒng)稱采購人)用財政性資金進行采購的,要優(yōu)先采購環(huán)境標志產(chǎn)品,不得采購危害環(huán)境及人體健康的產(chǎn)品;采購人采購的產(chǎn)品屬于清單中品目的,在性能、技術(shù)、服務等指標同等條件下,應當優(yōu)先采購清單中的產(chǎn)品;在政府采購活動中,采購人或其委托的采購代理機構(gòu)應當在政府采購招標文件(含談判文件、詢價文件)中載明對產(chǎn)品(含建材)的環(huán)保要求、合格供應商和產(chǎn)品的條件,以及優(yōu)先采購的評審標準。財政部在《關于實施促進自主創(chuàng)新政府采購政策的若干意見》中對促進自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購政策的落實提出了明確意見,在《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購合同管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購預算管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購評審辦法》也對在政府采購中落實自主創(chuàng)新政府采購政策作出了明確規(guī)定。在編制政府采購招標文件時,必須注意把握這些規(guī)定,并結(jié)合招標項目的具體情況,把這些規(guī)定落實到政府采購招標文件中。在政府采購招標投標活動實施過程中,也要注意把握并貫徹落實這些規(guī)定?!?
來源:中國政府采購網(wǎng)
應注意全面了解招標項目的具體情況
全面了解招標項目的具體情況,是編制招標文件的前提。只有對所要招標的項目進行全面系統(tǒng)的了解,明確招標項目的具體內(nèi)容和要求,才能準確地把項目的具體內(nèi)容、技術(shù)要求寫入招標文件中,才能讓參加投標的供應商充分了解招標項目的詳細情況。一般來說,了解項目的具體情況,首先是要對項目進行審查、論證、分析。當接到采購人送來的采購項目資料后,要對這些資料進行審查,并從資金、技術(shù)、生產(chǎn)、市場等方面對采購人提交的采購方案進行綜合分析。如有必要,還應邀請有關方面的技術(shù)人員或?qū)<覅⒓樱瑢椖窟M行論證、分析。
在具體內(nèi)容上,一是要對項目的資金來源及落實情況進行分析,以核實資金來源、用途是否正當、合理,采購資金是否已經(jīng)落實到位。
二是要對采購需求進行分析,要會同有關專家對采購方案的技術(shù)要求和交貨期等商務方面的要求進行分析、論證,準確掌握采購人的采購需求和采購方案的基本內(nèi)容。
三是要對潛在供應商的情況進行分析,要通過調(diào)查摸底,準確掌握相關企業(yè)生產(chǎn)情況、供貨能力、售后服務情況以及服務能力及其資質(zhì)、資格等情況。
四是要進行市場分析,通過開展市場調(diào)查,分析招標項目所涉及產(chǎn)品、設備及配套設施的生產(chǎn)、銷售、服務的市場價格和供求狀況等相關情況。
五是要進行采購風險分析,通過對項目的資金預算、需求、生產(chǎn)、市場以及交貨期和交貨狀態(tài)等因素進行分析,以防范采購風險的發(fā)生。
六是對采購成本進行分析,要根據(jù)招標項目的特點和技術(shù)要求,對采購過程中可能遇到的各種因素進行分析預測,測算采購費用,使采購過程中的采購成本能夠得到合理控制。
其次,要通過對項目資料的審查、分析、論證,確定項目采購清單。要在詳細了解項目基本情況的基礎上,會同采購人及有關技術(shù)人員對采購方案進行審查、分析、研究,并根據(jù)分析論證情況,明確項目的具體內(nèi)容和技術(shù)要求,進一步完善采購方案,并根據(jù)完善后的采購方案,確定招標項目的詳細資料和采購清單,使采購項目的基本情況更加清楚明了。
應注意準確適用相關法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件
政府采購的主要特征就是其方式和程序的法定性,而招標是在法律法規(guī)規(guī)定的程序下所開展的一項活動。政府采購招標既要遵循政府采購原則,按照政府采購法律法規(guī)所規(guī)定的方式和程序進行,又要遵循招標投標的有關原則,按照國家招標投標的有關法律法規(guī)進行。
目前,規(guī)范政府采購招標的法律、法規(guī)主要包括以下幾個方面:一是全國人大及其常委會制定頒布的相關法律,主要有《招標投標法》、《政府采購法》、《合同法》、《民法通則》、《反不正當競爭法》等與政府采購及其政府采購招標有關的法律。
二是由國務院制定頒發(fā)的行政法規(guī),主要有《建設工程質(zhì)量管理條例》、《建設工程勘察設計管理條例》、《貨物進出口管理條例》等與招標投標有關的行政法規(guī)。
三是由財政部制定出臺以及由財政部與有關部門聯(lián)合制定出臺的部門規(guī)章,主要有《政府采購貨物招標投標管理暫行辦法》、《政府采購評審專家管理辦法》、《政府采購信息公告管理辦法》、《政府采購供應商投訴處理辦法》、《集中采購機構(gòu)監(jiān)督考核管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購合同管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購預算管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購評審辦法》等與政府采購有關的管理辦法。
四是由省人大常委會制定頒發(fā)的招標投標方面的地方性法規(guī),主要有《陜西省實施〈中華人民共和國招標投標法〉辦法》等。
五是由省人民政府制定頒發(fā)的與政府采購工作有關的地方性行政規(guī)章。
六是由省財政廳制定的以及由省財政廳、省人民政府有關部門聯(lián)合制定的與政府采購有關的規(guī)范性文件,以及由當?shù)厝嗣裾捌湄斦块T制定的及由財政部門和其它有關部門聯(lián)合制定的與政府采購有關的規(guī)范性文件。在編制政府采購招標文件時,一定要注意理解、把握這些法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的相關規(guī)定,嚴格依照并準確適用這些規(guī)定,切忌在招標文件中出現(xiàn)違背這些法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的內(nèi)容或條款。
應注意把握招標文件的結(jié)構(gòu)和基本要素
政府采購招標文件,與其它類型的招標文件在結(jié)構(gòu)上是相同的,其基本要素也應該對包括招標項目具體情況的介紹和對招標投標活動組織實施過程具體要求的規(guī)定等內(nèi)容。在結(jié)構(gòu)上,這兩個基本要素一般分為七個部分。完整的招標文件是由這七個部分組成的,即招標公告(或投標邀請)、投標人須知、合同主要條款或商務要求、投標文件格式、評標原則和辦法、投標供應商資格證明文件、招標項目內(nèi)容和技術(shù)要求。這七個部分自成一體,又相互關聯(lián),分別載明各自不同的內(nèi)容和要求。
其中,招標公告(或投標邀請)主要是介紹招標項目的簡明情況,告知投標人獲取招標文件和投標以及開標的方式、地址、時間以及聯(lián)系方式、通訊地址等;投標人須知主要是說明招標文件的組成部分,對招標項目作出詳細說明,解釋招標文件中的有關概念、涵義,對投標人的資格要求以及資格審查辦法,澄清招標文件和投標文件的方法、程序,投標文件的內(nèi)容和組成部分,對投標文件的編制、裝訂、密封、標記、遞交等要求作出規(guī)定,告知投標人開標的時間、地點以及投標的地點、時間、方式、程序和截止投標的時間,對投標文件的修改和撤回作出規(guī)定,對評標的辦法和程序、定標的原則和方式以及合同簽訂的原則、時間等作出規(guī)定;合同主要條款或商務要求,是對項目的商務部分作出規(guī)定,包括合同價款所應包含的內(nèi)容,對工期或交貨期、保修期的規(guī)定,對產(chǎn)品或設備質(zhì)量技術(shù)的要求,對服務項目及服務規(guī)范、標準的規(guī)定,對違約的責任及其處理辦法的規(guī)定等;投標文件格式主要是對投標文件的組成部分及其格式作出規(guī)定,要求參加投標的供應商按照規(guī)定的格式制作投標文件并提供相關的投標文件資料、說明;評標辦法主要是對評標的程序、方法、原則、標準以及評標過程的具體組織實施作出說明和規(guī)定;供應商資格證明文件主要是對要求投標人須提供的能證明其資格、資質(zhì)的文件資料和格式要求作出規(guī)定;招標項目內(nèi)容和要求主要是對所招標的項目作出詳細說明,包括項目的實施方案,項目的主要內(nèi)容,項目的技術(shù)方案及其技術(shù)要求,相關的指標參數(shù),所依據(jù)的標準,相關的技術(shù)設計圖紙、相關的設備技術(shù)參數(shù)和具體的項目資料及采購清單等。在編制招標文件時,要特別注意把握好招標文件的這些基本要素,按照規(guī)范的招標文件的主要結(jié)構(gòu),把所有應明確的內(nèi)容和要求都毫無遺漏地載入到招標文件中,并確保招標文件的公平性,讓所有參加投標的每一位供應商都能公平地獲取相關的信息資料。
應注意把握有關法律法規(guī)對政府采購及其招標的禁止性規(guī)定
《招標投標法》、《政府采購法》等法律法規(guī)對招標投標、政府采購及其招標投標的有關事項分別作了明確規(guī)定,這些規(guī)定有些是禁止性的,在招標投標以及政府采購招標投標中不得違反這些規(guī)定,編制政府采購招標文件也不得有違反這些規(guī)定的內(nèi)容。這些規(guī)定主要有:一是在《招標投標法》第二十條規(guī)定,招標文件不得要求或者標明特定生產(chǎn)供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內(nèi)容;而本法第十九條規(guī)定了招標文件中必須包含的內(nèi)容,這些內(nèi)容將使供應商或承包商能夠提交符合招標人需求并使招標人能夠以客觀和公平方式進行比較的投標,從而體現(xiàn)招標程序的公開性、公平性和公正性。這就要求招標文件中規(guī)定的內(nèi)容,特別是其中的技術(shù)規(guī)格,必須符合公平競爭性的要求,招標文件中規(guī)定的各項技術(shù)規(guī)格或其他內(nèi)容均不得要求或標明某一特定的專利、商標或商號、設計或型號、具體原產(chǎn)地或生產(chǎn)廠家,不得有傾向某一潛在投標人或排斥某一潛在投標人的內(nèi)容。其中,專利就是特定的公民或法人在一定時期內(nèi)由于創(chuàng)造發(fā)明而獨自享有的受法律保護的權(quán)利,包括發(fā)明、實用新型和外觀設計。商標:就區(qū)別一個商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的商品和其他生產(chǎn)者或者經(jīng)營者的商品的一種標記。我國法律規(guī)定,經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標,商標注冊享有商標專有權(quán),受法律保護。商號是指企業(yè)或其他工業(yè)制品的性能、規(guī)格和大小。
所謂原產(chǎn)地是指表示某商品“原產(chǎn)于哪里”或“來源于哪里”的某一地區(qū)名(如“法國白葡萄酒”)或某一國家的某一地區(qū)名(如“景德鎮(zhèn)瓷器”),并且該商品與該地理名稱(無論大?。┰谫|(zhì)量、功能或其他特征上密切相關??梢姡瑢ι鲜鎏囟▽@?、商標等專有權(quán)或特定設計、型號、原產(chǎn)地或廠家的提及,實際上是明示只有這特定的廠家或產(chǎn)品符合招標人的意愿,其他廠家或產(chǎn)品則不在其列,這顯然限制和排斥了其他潛在投標人。所謂“傾向某一潛在投標人或排斥某一潛在投標人的內(nèi)容”,暗含有利于或排斥特定的潛在投標。這也是針對和利于特定的廠家或產(chǎn)品而限制和排斥其他的廠家或產(chǎn)品的做法,因而也是政府采購招標以及編制政府采購招標文件應該禁止的。
二是《政府采購法》第五條規(guī)定,任何單位和個人不得采用任何方式,阻撓和限制供應商自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場;第二十二條規(guī)定了供應商參加政府采購活動應當具備的條件,但同時又規(guī)定,采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求,規(guī)定供應商的特定條件,但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。
這兩條規(guī)定,是與《招標投標法》關于“招標文件不得要求或者標明特定生產(chǎn)供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內(nèi)容”的規(guī)定是一致的,其主要精神就是為了在招標過程中保證實現(xiàn)公平競爭,嚴格禁止采購人、采購代理機構(gòu)用有意設定不合理條件的辦法來限制和阻撓供應商參加政府采購活動的行為。因而,在編制政府采購招標文件時,就不得在招標文件中設定阻撓和限制供應商參加政府采購投標活動的內(nèi)容和條款。
三是《政府采購法》第十條規(guī)定,政府采購應當采購本國貨物、工程和服務,同時又規(guī)定了一些除外條件,在這些除外條件下,采購人必須采購本國貨物、工程和服務,即凡不具備這些除外條件的,就不得采購非本國貨物、工程和服務。也就是說,政府采購應當采購本國貨物、工程和服務是《政府采購法》對政府采購的禁止性規(guī)定,更是對政府采購招標投標活動的禁止性規(guī)定,在編制政府采購招標文件時,必須嚴格遵守。
應注意把握有關法律法規(guī)對政府采購的鼓勵性規(guī)定
在編制政府采購招標文件時,除要遵守有關法律法規(guī)對招標及政府采購招標的禁止性規(guī)定外,還應遵守有關法律法規(guī)對招標及政府采購招標的鼓勵性規(guī)定。這些規(guī)定主要是財政部制定出臺的一些規(guī)章、規(guī)范性文件以及財政部與有關部門聯(lián)合制定出臺的一些規(guī)章、規(guī)范性文件。這些規(guī)章及規(guī)范性文件主要是為了促進政府采購政策功能的實現(xiàn),要求采購人的采購必須有利于實現(xiàn)政府采購在保護環(huán)境、促進節(jié)能和自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購政策的落實等方面發(fā)揮作用。
這些規(guī)章及規(guī)范性文件主要有:一是財政部《關于實施促進自主創(chuàng)新政府采購政策的若干意見》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購合同管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購預算管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購評審辦法》,二是財政部、國家發(fā)改委《節(jié)能產(chǎn)品政府采購實施意見》,三是財政部、國家環(huán)??偩帧蛾P于環(huán)境標志產(chǎn)品政府采購實施的意見》。在財政部、國家發(fā)改委在《節(jié)能產(chǎn)品政府采購實施意見》中提出,各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織(以下統(tǒng)稱“采購人”)用財政性資金進行采購的,應當優(yōu)先采購節(jié)能產(chǎn)品,逐步淘汰低能效產(chǎn)品;政府采購屬于節(jié)能清單中產(chǎn)品時,在技術(shù)、服務等指標同等條件下,應當優(yōu)先采購節(jié)能清單所列的節(jié)能產(chǎn)品;在政府采購活動中,采購人應當在政府采購招標文件(含談判文件、詢價文件)中載明對產(chǎn)品的節(jié)能要求、合格產(chǎn)品的條件和節(jié)能產(chǎn)品優(yōu)先采購的評審標準。財政部、國家環(huán)??偩衷凇蛾P于環(huán)境標志產(chǎn)品政府采購實施的意見》中提出,各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織(以下統(tǒng)稱采購人)用財政性資金進行采購的,要優(yōu)先采購環(huán)境標志產(chǎn)品,不得采購危害環(huán)境及人體健康的產(chǎn)品;采購人采購的產(chǎn)品屬于清單中品目的,在性能、技術(shù)、服務等指標同等條件下,應當優(yōu)先采購清單中的產(chǎn)品;在政府采購活動中,采購人或其委托的采購代理機構(gòu)應當在政府采購招標文件(含談判文件、詢價文件)中載明對產(chǎn)品(含建材)的環(huán)保要求、合格供應商和產(chǎn)品的條件,以及優(yōu)先采購的評審標準。財政部在《關于實施促進自主創(chuàng)新政府采購政策的若干意見》中對促進自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購政策的落實提出了明確意見,在《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購合同管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購預算管理辦法》、《自主創(chuàng)新產(chǎn)品政府采購評審辦法》也對在政府采購中落實自主創(chuàng)新政府采購政策作出了明確規(guī)定。在編制政府采購招標文件時,必須注意把握這些規(guī)定,并結(jié)合招標項目的具體情況,把這些規(guī)定落實到政府采購招標文件中。在政府采購招標投標活動實施過程中,也要注意把握并貫徹落實這些規(guī)定?!?
來源:中國政府采購網(wǎng)